Het is mogelijk om een IB-onderneming in te brengen in een bv of nv, zonder dat de ondernemer daarbij fiscaal moet afrekenen. Aan zo’n geruisloze inbreng zijn wel voorwaarden verbonden.
Inbreng is in beginsel staking
In principe leidt de inbreng van een IB-onderneming zoals een eenmanszaak in een bv of in een nv tot een fiscale staking van de onderneming. En dus is dan fiscale afrekening aan de orde: de stille reserves en fiscale reserves vallen belast vrij. De wetgever biedt IB-ondernemers echter de mogelijkheid om hun onderneming in te brengen in een bv of nv (voor het gemak hebben we het hier alleen over de bv) zonder dat het komt tot fiscale afrekening.
Inbreng medegerechtigdheid of samenwerkingsverband
Een medegerechtigdheid is ook geruisloos in te brengen, mits deze medegerechtigdheid voor de winstgenieter de rechtstreekse voortzetting vormt van zijn (mede)gerechtigdheid als ondernemer. Wie alleen maar winst uit onderneming geniet omdat hij aan een ondernemer een lening verstrekt die fungeert als eigen vermogen, kan echter geen gebruik maken van de geruisloze inbreng in de bv. Ook is het mogelijk om een aandeel in een IB-samenwerkingsverband zoals een vof of een maatschap geruisloos in te brengen in een bv. In dat geval geldt als aanvullende voorwaarde dat de oprichters van de bv in dezelfde verhouding gerechtigd zijn tot het aandelenkapitaal als zij waren tot het vermogen van de ingebrachte vof of maatschap.
Standaardvoorwaarden
Als een IB-ondernemer zijn onderneming geruisloos wil inbrengen in zijn onderneming, moet hij daarvoor een schriftelijk verzoek indienen bij de fiscus. Als de inspecteur het verzoek inwilligt, doet hij dat bij een voor bezwaar vatbare beschikking. In deze beschikking zal de Belastingdienst ook eventuele aanvullende voorwaarden stellen aan de geruisloze inbreng. Sowieso krijgt de ondernemer te maken met de zogeheten standaardvoorwaarden. De standaardvoorwaarden houden grofweg gezegd het volgende in:
- De aandeelhouder (de voormalige ondernemer) mag de aandelen in de bv niet binnen drie jaar na de geruisloze inbreng vervreemden. Dit verbod kent bepaalde uitzonderingen, zoals de vervreemding door een aandelenfusie. Daarnaast bestaat de mogelijkheid tot het leveren van tegenbewijs.
- De bv treedt met betrekking tot de fiscale winstberekening zo veel mogelijk in de plaats van de ingebrachte IB-onderneming. Dat betekent dat de bv moet werken met de oude fiscale boekwaarden van de onderneming;
- Als de ondernemer de onderneming inbrengt in een bestaande bv, moet bij achterwaartse verliesverrekening een soort winstsplitsing plaatsvinden. Deze standaardvoorwaarde dient om te voorkomen dat bij de verliesverrekening de samenvoeging van de beide ondernemingen materieel terugwerkende kracht heeft;
- De bv mag de inbrengende ondernemer crediteren voor inkomstenbelasting en premies volksverzekeringen die vóór het overgangstijdstip materieel waren verschuldigd. Daarnaast mag een afrondingscreditering plaatsvinden van 5% het gestorte kapitaal op de aandelen, maar maximaal € 25.000;
- De ondernemer moet in beginsel bij de oprichting van de bv voor 100% in het geplaatste en gestorte kapitaal deelnemen;
- De aandeelhouder (voormalige ondernemer) moet de verkrijgingsprijs van zijn aanmerkelijkbelangaandelen stellen op de som van de fiscale boekwaarden van de ingebrachte vermogensbestanddelen. Met deze voorwaarde en het verplicht werken met oude boekwaarden door de bv wisselt de fiscus een IB-claim over box 1 in voor een combinatie van een Vpb-claim en een IB-claim over box 2-inkomsten;
- De deelnemingsvrijstelling valt in principe niet toe te passen op positieve voordelen uit een deelneming tot het bedrag waarmee op het overgangstijdstip de waarde in het economische verkeer van die deelneming de boekwaarde overtrof. Onder bepaalde omstandigheden wordt de bv geacht voordelen uit een deelneming te hebben genoten. Bijvoorbeeld bij de vervreemding van een deelneming;
- De oprichting van de bv en de inbreng van de onderneming vinden plaats binnen vijftien maanden na het overgangstijdstip.
- De bv moet schriftelijk akkoord gaan met de gestelde voorwaarden en beperkingen.
Uitzondering geruisloos in te brengen reserves
Bepaalde reserves zijn niet geruisloos in te brengen in een bv. Zelfs bij een geruisloze inbreng moet de ondernemer dus afrekenen over deze reserves. Het gaat hierbij om:
- de oudedagsreserve; en
- de terugkeerreserve in verband met een geruisloze terugkeer uit een bv in het verleden.
Inbreng moet kwalificeren als een materiële onderneming
Bij de geruisloze inbreng is het wel van belang dat wat de ondernemer inbrengt, kwalificeert als een materiële onderneming. Het kan gebeuren dat een ondernemer vóór de inbreng van zijn onderneming bepaalde activiteiten afstoot. Als de resterende activiteiten geen materiële onderneming meer vormen, zijn zij niet geruisloos in te brengen in een bv. Zie ook ‘Onderneming nodig voor geruisloze inbreng in bv’.
Bron @Taxence
